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公开不充分的救济途径
引用文献[1]《一件利用分案申请合法规避公开不充分的案例而引起的公开日的思考》中的案例来说明此问题。申请人上海电气液压气动有限公司于2008年12月18日申请了名称为“一种平衡阀”,申请号为CN200810207288.4的发明专利(称为前申请)。
由于申请人又对件申请涉及的平衡阀进行了改进,在2009年5月5日申请了名称为“平衡阀”的,申请号为CN200910057173.6的发明专利(称为后申请)。后申请的平衡阀是在前申请基础上的改进,在背景技术中对前申请进行了引证,根据审查指南的规定:所引证的中国专利文件的公开日不能晚于本申请的公开日。
正常情况下,后申请比前申请晚了近5个月,公开日也会比前申请晚,但申请人出于市场策略和技术上的考量,先提出了后申请的提前公开,随后提出了前申请的提前公开,导致后申请的公开日(2009年10月7日)早于前申请(公开日2009年11月11日)。同时,由于申请人认为后申请可以引证前申请,因此在后申请的文本中并未对必要技术特征“两个抗衡阀”进行详细的描述。
在实审过程中,审查员认为“两个抗衡阀”是实现后申请的必要组成部分,但后申请中缺少其具体结构及其与其他部件之间连接关系的描述,同时“抗衡阀”非本领域通用的技术术语,因而所属技术领域的技术人员根据说明书的机载,不能实现该发明,以“公开不充分”为由驳回后申请。
在该案件中,提示申请人在撰写自有技术改进型专利时在引用的基础上尽量将所有技术特征均在说明书中体现,提出提前公开的请求是注意考虑专利之间的引用关系。
说回本文的主题分案申请,当后申请因“公开不充分”被驳回后,分案申请可作为救济途径使申请人的专利权得到保护,本案的申请人也是在分案期限内提交了分案申请(申请号:CN201010279543.3),并终得到了授权。
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蒋胜男与东阳市乐视花儿影视文化有限公司委托创作合同纠纷案
1、基本案情
2012年8月28日,花儿影视公司与蒋胜男签订《创作合同》(一),约定聘任蒋胜男担任电视剧《芈月传》编剧。2013年7月15日,星格拉公司与蒋胜男签订《创作合同》(二),主要内容与《创作合同》(一)一致。同时,双方还签署了《补充协议》及《授权书》,约定“蒋胜男在电视剧《芈月传》播出之前不会出版此原著相关内容”;“星格拉公司无需征得本人同意即可将本授权书内容部分或全部转授权或转让给第三方行使”。 2013年8月,星格拉公司将《创作合同》(二)、《授权书》、《补充协议》中的权利义务转让给花儿影视公司。此后,电视剧《芈月传》创作完成。花儿影视公司主张蒋胜男在电视剧《芈月传》尚未开播的情况下,出版、发行小说《芈月传》,违反约定,请求法院判令蒋胜男立即停止小说《芈月传》的出版、发行并赔礼道歉。蒋胜男主张《创作合同》(一)并未限制出版、发行小说《芈月传》,星格拉公司与花儿影视公司的《转让协议》违反了著作人身权不得转让的规定,对蒋胜男不发生效力,请求判决驳回花儿影视公司的诉讼请求。
2、裁判结果
一审法院判决蒋胜男立即停止小说《芈月传》的出版、发行。蒋胜男提起上诉。在二审期间,电视剧《芈月传》进行了公映。北京知识产权法院二审判决撤销一审判决,驳回东阳市乐视花儿影视文化有限公司全部诉讼请求。
3、典型意义
1、认定委托创作合同解除上的典型性。本案中,蒋胜男分别与两家公司签署的《创作合同》(一)和《创作合同》(二)均未通过书面方式解除。本判决中明确了《合同法》第九十三条款规定的合意解除并不以书面形式为要件。对当事人意思表示的解释,不仅依据书面的约定内容,还可以根据合同的履行情况进行判断。通过蒋胜男与花儿影视公司各自的履行,表明双方针对《创作合同》(一)的解除达成了一致,从而认定《创作合同》(一)已经合意解除。
2、本案明确了请求继续履行不作为合同义务的适用条件包括:合同约定有不作为义务;不作为义务具有一定的持续性;继续保持不作为符合合同的履行利益;债权人在合理的期限内要求。
3、在本案二审期间,电视剧《芈月传》进行了公映,一审判决蒋胜男停止小说《芈月传》的出版、发行的合同依据已经不存在。本判决明确了在一审判决所依据的事实发生重大变化致使判项已不具有必要性和可执行性时,为避免影响判决的权威性,应予改判,但诉讼费由违约方负担。
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